1. ИСПОЛНЕНИЕ КОНТРАКТА ВЭД
Рекомендуем внимательно изучить порядок и условия всех заключенных вашей компанией контрактов ВЭД и обратить внимание на следующие основные разделы:
1. Формирование заявки на поставку и условия ее подтверждения.
В контракте может быть установлен объем товаров, который Покупатель обязан заказать/выкупить за определенный сторонами период.
В случае невозможности исполнения указанного условия проверьте установлена ли за это ответственность. Если вы выступаете на стороне Поставщика, то при невозможности исполнить заявку Покупателя вы можете не подтверждать ее или не принимать к исполнению. Зачастую, в контрактах отсутствует ответственность за непринятие/неакцепт заявки.
2. Порядок формирования цены контракта и курс валюты платежа.
В случае фиксации курса только на день оплаты товара согласуйте с контрагентом возможность изменения фиксации стоимости товара по курсу на дату выставления счета или обсудите условия о переходе на предоплату.
3. Оцените условия ответственности и освобождения от нее.
Среди обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), освобождающих просрочившую сторону от ответственности, стороны контракта могут указать запреты и ограничения, принятые правительством стран-участников контракта.
4. Изучите условия контракта, касающиеся его изменения и расторжения, затем сопоставьте потенциальные риски продолжения исполнения обязательств и отказа от его исполнения
ОБЩАЯ РЕКОМЕНДАЦИЯ
Если исполнение обязательств становится невозможным, необходимо собрать доказательства, подтверждающие принятие мер для исполнения контракта, даже если будут подготовлены официальные разъяснения, в том числе о наступлении обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор) от ТПП РФ.
Следует помнить, что даже в случае «официального признания» действующих обстоятельств форс-мажором, у сторон будет право оспорить ссылку на такие обстоятельства в судебном порядке.
Условия освобождения от ответственности:
Сторона ненадлежащим образом исполнившая или не исполнившая обязательство может быть освобождена от ответственности, если докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы.
Подобная формулировка содержится в ст.79 Венской конвенции (Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров (Заключена в г. Вене 11.04.1980)).
При исполнении внешнеторговых контрактов запретительные меры государств, запрет торговых операций вследствие принятия международных санкций признаются обстоятельствами непреодолимой силы, освобождающими сторону от ответственности (п. 1.3 Положения о порядке свидетельствования Торгово-промышленной палатой Российской Федерации обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор), утвержденного Постановлением Правления ТПП РФ от 23.12.2015 №173-14).
Указанные обстоятельства (форс-мажор) в соответствии с условиями внешнеторговых сделок и международных договоров в РФ свидетельствует ТПП РФ. Форс-мажор не позволяет отказаться от контракта, но дает основания для освобождения от ответственности за его неисполнение.
В настоящий момент ТПП РФ ожидает разъяснений Верховного Суда РФ относительно возможности признания текущих обстоятельств форсмажором.
Кроме того, стороны в контракте могут самостоятельно указать конкретные обстоятельства непреодолимой силы, освобождающие просрочившую сторону от ответственности.
Расчеты по контрактам ВЭД:
Указом Президента РФ о 28.02.2022 г. №79 были установлены ограничения на валютные операции. Но Указ не устанавливает запрет на осуществление резидентами (физические и юридические лица, индивидуальные предприниматели) платежей в пользу нерезидентов как в валюте РФ, так и в иностранной валюте при осуществлении расчетов по контрактам ВЭД.
Однако в настоящий момент уже установлены ограничения по валютным операциям, связанным с договорами займа и кредита, в связи с чем не исключен риск приостановки операций по иным сделкам.
В информационном письме от 28.02.2022 г. ЦБ РФ3 дал разъяснения относительно порядка осуществления расчетов по контрактам ВЭД. Клиент банка, попавшего под санкции, являющийся участником ВЭД, может проводить операции по внешнеторговым контрактам или по кредитным договорам по счетам, открытым в банке, отличном от уполномоченного банка, «без перевода контракта (кредитного договора) на учет в данный банк». Однако ЦБ РФ уточняет, что такая возможность предоставляется только банкам, попавшим под санкции.
Альтернативные способы исполнения обязательств:
Многие предприниматели уже рассматривают варианты получения/доставки товара, необходимого для исполнения внутрироссийских контрактов, путем создания юридических лиц в иностранных юрисдикциях, которые не попали под действие «санкций» (например, Армении, Казахстане, Турции), после чего иностранные производители/поставщики заключают договор с юридическим лицом, созданным на «нейтральной» территории.
Не рекомендуем следовать по такому пути выхода из ситуации без привлечения партнёров для предметной оценки рисков по каждой конкретной юрисдикции, которую вы рассматриваете для таких целей.
2. ПРЕКРАЩЕНИЕ КОНТРАКТА ВЭД
Как правило, прекращение контракта возможно:
-
по взаимному соглашению сторон.
В этом случае нельзя забывать о необходимости указания в соответствующем соглашении об отсутствии взаимных претензий и требований по итогам прекращения контракта.
-
в одностороннем порядке при наличии существенных нарушений условий контракта.
Однако условиями контракта дополнительно может быть предусмотрена ответственность в случае одностороннего отказа, например, плата за реализацию права на отказ и/или возмещение убытков.
В таком случае следует выбирать наименее тяжелые последствия.
- контрактом может быть предусмотрена возможность отказа от исполнения обязательств при отсутствии существенных нарушений.
Стороны вправе предусмотреть в контракте любые ситуации, при которых контракт будет прекращен в одностороннем порядке. Соглашение о расторжении контракта, а также отказ от его исполнения в одностороннем порядке должны быть оформлены письменно. Если вы не выполните это условие, то контракт не будет считаться прекращенным (ст. 12, 96 Венской конвенции 1980 года, ст. 162, 452 ГК РФ).
ОБЩИЕ РЕКОМЕНДАЦИИ
ПРИ ЗАКЛЮЧЕНИИ КОНТРАКТА ВЭД
1. Зафиксируйте цену контракта и курс валюты платежа.
2. Включите в контракт «санкционные» оговорки, устанавливающие правовые последствия для обеих сторон в случае влияния ограничений на исполнение договорных обязательств. Рекомендуем использовать следующую формулировку: «Стороны пришли к соглашению о том, что действия Президента и Правительства Российской федерации, а также стран – производителей/экспортеров товара, подлежащего поставке в рамках исполнения настоящего Договора, направленные на введение ограничений (санкций), затрагивающих процессы производства, поставки, прохождения процедуры таможенной отчистки и иных процессов, связанных с производством и/или поставкой товара на территорию на территорию Российской федерации, являются для Продавца/Поставщика обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажор). Стороны обязуются уведомлять друг друга о наступлении указанных обстоятельств не позднее двух рабочих дней с того момента как им стало известно об отсутствии возможности исполнить обязательства по поставке товара в установленный договором и/или заявкой срок. С момента направления указанного уведомления Продавец/Поставщик полностью освобождается от любой ответственности, связанной с просрочкой и/или отсутствием возможности поставки товара. При просрочке поставки товара на срок превышающий 60 календарных дней, Покупатель вправе потребовать возврата денежных средств, уплаченных за ту часть товара, который не был поставлен по его заявке».
3. Поставьте задачу ответственным лицам подробно проработать условия освобождения от ответственности при наступлении обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажор). Исключите штрафные санкций в отношении вашей компании или снизьте их до минимума.
4. Подчините контракт праву РФ или праву страны, где санкции не являются частью национального законодательства, а также согласуйте рассмотрение договорных споров в нейтральной юрисдикции.
ИСПОЛНЕНИЕ КОНТРАКТА ВЭД
1. Внимательно изучите условия контракта, касающиеся изменения и прекращения контракта и/или отказа от принятия заявки на поставку.
2. Сопоставьте потенциальные риски при исполнении обязательства и при отказе от его исполнения.
3. Своевременно (то есть сразу при возникновении) уведомляйте контрагента об отсутствии возможности выполнить условия контракта либо наличии препятствий для его исполнения, а также о необходимости заключить соглашение об изменении/расторжении контракта.
4. Письменно оформляйте все уведомления. Обязательно сохраняйте доказательства, подтверждающие факт направления уведомлений контрагенту теми способами, которые предусмотрены вашим контрактом.
5. Обосновывайте непредсказуемость и непреодолимость обстоятельств, на которые ссылаетесь. 6. Не игнорируйте обращения/уведомления контрагента.
7. Не давайте «гарантийных писем», если не уверены, что сможете их исполнить (это может быть расценено как признание долга).
8. Обращайтесь в ТПП РФ за выдачей заключения о форс-мажоре
Изображение mohamed Hassan с сайта Pixabay