К сложившейся экономической ситуации необходимо своевременно адаптироваться. Одним из инструментов, позволяющим снизить риски, является договор.
Расскажем об основных рисках, возникших в санкционных реалиях, а также о возможности их снижения на этапе заключения договора.
1. Основные риски
Введение санкций повлекло следующие последствия:
-
срыв сроков выполнения работ;
-
отсутствие необходимых материалов и оборудования на российском рынке;
-
недостаток техники, которая была в лизинге, для выполнения работ;
-
резкое повышение цен на остатки иностранных материалов;
-
отсутствие аналогов, а также возможность замены материала/оборудования;
-
сложности в оплате товаров, закупленных у иностранных поставщиков.
Все это привело не только к огромным штрафам за нарушение договоров, но и к потере доверия между партнёрами и отказу от перспективных проектов.
2. Заключение договора в санкционных реалиях
Для определения рисков необходимо ответить на следующие вопросы:
-
С кем заключается договор и не включена ли вторая сторона в санкционные списки?
-
Что должны сделать подрядчики (объем работ)?
-
Кто предоставляет материалы и оборудование для выполнения работ, возможна ли замена на аналог?
-
В течение какого срока работы/этап работ должны быть выполнены?
-
Как определяется цена договора и возможность ее изменения?
-
Как стороны распределяют сопутствующие риски и условия освобождения от ответственности?
-
Предусмотрена ли договором возможность выхода из него?
Последовательные ответы на эти вопросы позволят снизить их санкционные риски, так как именно на этапе заключения договора стороны имеют широкие возможности для согласования взаимовыгодных условий.
Рекомендации по заключению договора строительного подряда:
1. Выполнение подрядных работ зависит не только от сторон договора, но также от исполнения сопутствующих договоров поставки, услуг и т.д.
Таким образом при заключении договора необходимо определить полный круг контрагентов, которые будут задействованы, затем следует проверить:
-
нет ли ограничений по работе с выбранным контрагентом из-за санкций;
-
нет ли ограничений на импорт интересующих вас материалов/оборудования.
2. Договор обязательно должен содержать условия о возможности замены материалов/оборудования.
На этапе заключения договора следует проанализировать рынок и найти аналоги, чтобы согласовать их с заказчиком и сократить сроки на поиск в экстренной ситуации.
3. В сложившихся обстоятельствах следует с особым вниманием подходить к размеру штрафа за срыв срока, так как любое новое ограничение может передвинуть сроки выполнения работ (задержка машин на границе/ прекращение лизинговых отношений и отсутствие техники и т. д.).
Кроме того, санкционная оговорка должна содержать порядок изменения срока выполнения работ.
4. В связи с нестабильностью курса валют и в случае приобретения материалов/оборудования для выполнения работ у иностранных поставщиков следует установить возможность увеличения цены контракта или компенсации курсовых разниц.
Дефицит материалов логично ведет к росту цен, поэтому договор должен содержать порядок действий на случай превышения стоимости согласованной сметы, например, замена материалов или согласование дополнительного соглашения об увеличении цены.
Любые уведомления/предложения в отношении Заказчика должны быть оформлены письменно с подписью уполномоченного лица и печатью организации. Сохраняйте доказательства отправки (юридический адрес) и получения писем.
5. В настоящий момент нет единой позиции о том, являются ли санкции обстоятельствами непреодолимой силы. Таким образом договор должен содержать подробный перечень обстоятельств, освобождающих от ответственности, в том числе невозможность исполнения в связи с нарушением обязательств по договорам, заключенным во исполнение договора подряда.
Все эти условия должны содержаться в санкционной оговорке, которая разрабатывается индивидуально под каждый договор. Следует помнить, что заключая договор в условиях действия санкций, суды могут указать на «предпринимательский риск», а также на то, что новые ограничения предприниматель мог предвидеть.
Санкционный Due Diligence сейчас играет немаловажную роль. Грамотно составленный договор может защитить вас от уплаты значительных штрафов, а также предотвратить убытки от потери проектов.
3. Формулировки для договора
Приведем пример типовой формулировки: «Сроки исполнения обязательств по настоящему договору отодвигаются соразмерно времени, в течение которого невозможно было их исполнить из-за санкций, эмбарго, любых других экономических ограничений. Стороны освобождаются от ответственности за полное или частичное неисполнение своих обязательств по настоящему договору, если такое неисполнение вызвано санкциями, эмбарго, любыми другими экономическими ограничениями со стороны иностранных государств, международных организаций, межгосударственных объединений».
Санкционная оговорка формулируется индивидуально с учетом специфики каждого отдельного договора строительного подряда и обстоятельств сделки. Оговорка часто является частью условия о форс-мажоре – стороны прописывают в договоре, что признают санкции форс-мажором: «Стороны пришли к соглашению, что указанные обстоятельства, затрагивающие процессы производства, поставки, прохождения процедуры таможенной отчистки и иных процессов, связанных с производством и/или поставкой, наличием товара/материалов/оборудования для выполнения работ на территорию Российской Федерации, являются для Продавца/Поставщика обстоятельствами непреодолимой силы (форс-мажор)».
Кроме того, в оговорке обязательно указывают порядок действий при наступлении обстоятельств, препятствующих исполнению договора:
1. Порядок уведомления
2. Условия освобождения от ответственности
3. Возможность отказа от исполнения договора и возврат средств или изменения сроков выполнения работ, замены материалов/оборудования на аналог, а также изменение цены контракта и согласование новой сметы.
3.2. Заверения об обстоятельствах: «Стороны гарантируют, что они, а также их учредители, аффилированные лица и руководители не включены в какие-либо санкционные списки на момент заключения настоящего договора».
В договоре можно также прописать условия предоставления недостоверной информации, например, определить размер ответственности, порядок отказа от исполнения договора и расчет причиненных убытков.
Рекомендуем не пренебрегать указанными условиями, так как их детальная регламентация позволяет изменить, расторгнуть договор, а также освободить себя от существенных штрафов.
Материал подготовлен Адвокатским бюро «Юрлов и партнеры»
Изображение: https://stock.adobe.com/ru
